원고가 이 사건 부동산 중 1/4 지분을 취득하였다고 주장하며 공유물분할을 청구함

- 1 - 전주지방법원 남원지원 판 결 사 건2022가단11686 공유물분할 원 고A 소송대리인 법무법인 광안 담당변호사 **** 피 고1. B 2. C 3. D 4. E 5. F 6. G 7. H 변 론 종 결2023. 8. 23. 판 결 선 고2023. 10. 11. 주 문 1.이 사건 소를 각하한다. 2.소송비용은 원고가 부담한다. ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX` - 2 - 청 구 취 지 **** 도로 115㎡(이하 ‘이 사건 부동산’이라 한다)에 대하여 별지 지적도 등본 중 1, 2, 3, 4, 5, 1의 각 점을 차례로 연결한 선내 (가)부분 약 28.75㎡는 원고의 단독소 유로, 나머지는 피고들의 공유로 분할한다. 1) 이 유 1. 이 사건 소의 요지 이 사건 부동산은 원고가 1/4 지분, 피고 B, D가 각 1/4, 피고 C 3/44, 피고 E, F, G, H이 각 2/44 지분 비율로 공유하는 토지이다. 원고는 피고들과 공유물분할을 위해 협 의하고자 하였으나 이에 이르지 못하였는바 이 사건 부동산에 대한 공유물분할청구권 이 존재한다. 원고는 이 사건 부동산의 서쪽에 연접한 토지(맹지)를 소유하고 있는바, 공로에 통하기 위하여 반드시 이 사건 부동산을 경유하여야 하므로 별지 지적도 등본 중 1, 2, 3, 4, 5, 1의 각 점을 차례로 연결한 선내 (가)부분을 현물분할받기를 원한다. 2. 이 사건 소의 적법 여부 직권으로 본다. 가. 공유물 분할 소송은 공유자만이 제기할 수 있으므로(민법 제269조 제1항), 공유 물 분할 소송의 원고는 공유자 중 1인이어야 한다. 공유물분할소송에서 원고적격 및 공유자 전원이 당사자로 되어 있는지 여부는 법원의 직권조사사항이다(대법원 1978. 1. 17. 선고 77다1977 판결의 취지 참조). 직권조사사항에 관하여도 그 사실의 존부가 불 명한 경우에는 입증책임의 원칙이 적용되어야 할 것인바, 본안판결을 받는다는 것 자 1) 청구원인을 고려하여 선해한다. ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX` - 3 - 체가 원고에게 유리하다는 점에 비추어 직권조사사항인 소송요건에 대한 입증책임은 원고에게 있다(대법원 1997. 7. 25. 선고 96다39301 판결 참조). 나. 기록에 의하면 이 사건 부동산의 등기기록 등에 관한 다음과 같은 사실관계를 인정할 수 있다. 1) 이 사건 부동산은 **** 전 1,656㎡(이 사건 부동산 등 분할 이후 현재 지번 **** 잡종지 463㎡, 이하 위 분할 전 토지를 ‘J 토지’라 한다)로부터 분할된 토지 이다. J 토지에 관하여 1979. 4. 27. L, M, 피고 B, 피고 D를 ‘합유자’로 하는 소유권이 전등기가 마쳐졌다. 2) 위 J 토지에 관하여, 1982. 3. 8. N 앞으로 공유지분 1/4에 관한 소유권이전등기 가 마쳐졌다. 등기기록상 등기목적은 ‘L지분전부이전’, 등기원인은 ‘1982. 3. 6. 매매’로 기재되어 있다. 그런데 위 토지 등기기록에는 앞서 본 합유자 앞으로의 소유권이전등 기에 관하여 아무런 변경등기(합유자탈퇴 또는 합유에서 공유로의 변경 등)가 없고, 위 합유소유권이전등기로부터 1/4 공유지분이 L 앞으로 소유권이전되었다는 취지의 소유 권일부이전등기도 없다. 3) J 토지의 등기기록 갑구에 위와 같은 기재가 있는 상태에서, 1989. 5. 30. 이 사 건 부동산의 분할로 인한 등기기록 이기가 이루어졌다. 원고는 2021. 11. 5. 위 N의 공 유지분에 관하여 2005. 5. 29.자 협의분할에 의한 상속을 원인으로 하는 소유권이전등 기를 경료받았다. 4) 위 합유자 중 1인인 M는 2020. 1. 10. 사망하였다. 피고 C, E, F, G, H이 각자의 상속지분에 응하여 M를 상속하였다. 다. 이와 같은 등기기록의 기재 및 기록으로부터 인정되는 새로운 사실관계를 아래 ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX` - 4 - 에서 보는 법리 등에 비추어 알 수 있는 다음과 같은 사정을 종합하면, ① 원고는 이 사건 부동산 중 1/4 공유지분권을 적법하게 취득하지 못하여 현재 위 공유지분의 소유 자가 아니어서 이 사건 소는 원고적격을 결하여 부적법하거나, ② 설령 원고의 위 등 기가 실체관계에 부합하는 등기로서 유효하다고 보더라도 공유물분할소송의 당사자가 될 피고가 포함되지 아니하거나 피고로 되지 아니할 자가 포함되어 있어 소 전체 또는 일부 피고들에 대한 소가 부적법하다고 판단된다. 1) 합유재산에 대하여는 합유자 전원의 동의를 얻어 처분하거나 합유자 전원의 신청 에 의하여 합유자를 추가할 수 있으나, 합유자가 자신의 합유지분을 단독으로 처분할 수는 없으며, 합유자 중 일부가 사망하면 합유자들 사이에 특별한 약정이 없는 한 사 망한 합유자의 합유지분은 잔존 합유자에게 귀속되고 사망한 합유자의 상속인에게 그 합유자로서의 지위가 승계되는 것이 아니다[민법 제273조 제1항, 제717조 및 등기선례 제6-295호, 시행, ‘합유지분에 대한 소유권이전등기절차를 명하는 판결에 의하여 합유 지분에 대한 소유권이전등기절차를 신청할 수 있는지 여부(소극)’의 취지 참조]. 이 사 건 부동산의 등기기록은 L을 포함한 합유체로부터 곧바로 L이 공유지분권자로서 N 앞 으로 1/4 공유지분에 대한 소유권이전등기를 마친 것으로 기재되어 있는바, 앞서 본 바와 같이 합유자는 자신의 합유지분을 단독으로 처분할 수 없고(합유체 해산 등 합유 관계 종료 이전의 합유지분은 일반적으로 공유지분과 같은 일정한 비율로 표기될 수도 없는 것이다), 합유자 중 일부가 사망하면 특별한 약정이 없는 한 그 지분에 대한 상속 이 발생하지 않는다는 점에서 L이 N 앞으로 넘겨줄 지분소유권을 취득한 원인을 법률 행위 외에는 상정하기 어려운데, 부동산에 관한 법률행위로 인한 물권의 득실변경은 등기하여야 효력이 생기는 것이므로(민법 제186조), 결국 합유자들로부터 L에 대한 일 ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX` - 5 - 부소유권이전등기가 없이 L에서 N 앞으로의 등기가 경료된, 이 사건 부동산 중 1/4 지 분에 관한 L에서 N 앞으로서 지분소유권이전등기는 소유권을 취득하지 못한 자로부터 의 소유권이전등기로서 그 자체로 불실등기이다. 2) 소유권지분이전등기가 경료되어 있는 경우에는 일단 그 등기명의자는 그 공유지분 비율에 의한 적법한 공유자로 추정되는 것이나, 등기부의 기재 자체에 의하여 그 등기 가 불실함이 명백한 경우에는 등기명의자는 등기부상 공유지분의 비율로 공유한다고 추정할 수 없다(대법원 1997. 9. 5. 선고 96다33709 판결 등의 취지 참조). 앞서 본 사 실관계를 위 법리에 비추어 보면, 위 N 명의의 지분소유권이전등기 및 N로부터 해당 지분을 상속한 원고의 지분소유권이전등기의 추정력은 번복되고, 결국 이 사건에서는 직권조사사항인 원고의 지분소유권취득사실에 대하여 원고가 이를 증명할 책임을 진 다. 이에 대하여 원고는 이 사건 부동산은 사실상 공유로서, 과거 등기기입과정에서 ‘공 유’로 표시할 것을 ‘합유’로 오기한 것으로 보이는바, 등기기록의 표기에 불구하고 그 실질은 공유로서 공유자인 원고가 공유물분할청구를 할 수 있다는 취지로 주장한다. 앞서 본 J 토지 및 그로부터 분할되어 나간 별도의 토지인 남원시 O 전 784㎡(현재 같 은 지번 대 517㎡로 지목 및 면적 변경된 것으로 보인다)의 등기기록에 의하면 이 사 건 부동산에서 문제되는 L에서 N 앞으로의 지분소유권이전등기와 같이 합유자들로부 터 개인 앞으로의 지분소유권이전등기가 수차례 마쳐진 사실은 인정할 수 있으나 그 각 지분소유권이전등기들 또한 앞서 언급된 문제점을 가지고 있다고 보일 뿐, 물권법 정주의의 한계를 넘어서는 ‘사실상 내지 실질적 공유’라는 개념을 인정하여 L으로부터 2) 즉 L의 위와 같은 등기신청은 그 신청 당시 시행되었을 것으로 보이는 구 부동산등기법(1983. 12. 31. 법률 제3692호로 개정 되기 전의 것) 제55조 제2호의 ‘사건이 등기할 것이 아닌 때’ 또는 같은 조 제6호의 ‘신청서에 게기한 등기의무자의 표시가 등기부와 부합하지 아니한 때’에 해당한다고 보인다. ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX` - 6 - N 앞으로의 지분소유권이전등기가 유효하다고 볼 수는 없는 것이고, 그 밖에 원고가 제출한 증거들만으로는 원고의 지분소유권이전등기가 실체관계에 부합하는 등기로서 유효하다고 인정하기에 부족하며, 달리 증거가 없다(판단 구조에 관하여 대법원 2014. 1. 16. 선고 2012다63601 판결의 취지를 참조). 2) 나아가 설령 원고의 지분소유권이전등기가 실체관계에 부합하는 등기로서 유효하 다고 가정하더라도, ① 이 사건 부동산에 관한 공유물분할청구는 결국 1/4 공유지분권 을 소유하는 원고가 3/4 공유지분권을 소유하는, 피고 B, D 및 L으로 구성되는 합유체 (M는 사망하였으므로 합유관계에서 이탈)를 상대로 청구하는 것이라 할 것이므로 L 또 한 당사자가 되어야 할 것인데(원고의 주장의 전제는 L이 합유관계에서 이탈하였다는 것으로 보이나 설령 원고가 그 지분을 유효하게 취득하였다고 가정하더라도 앞서 본 합유등기의 소유권변경등기를 통해 L이 합유로부터 이탈하였음이 분명해지지 않는 이 상 L은 여전히 합유관계에 머물러 있다고 보아야 하며, 이는 합유체로부터의 소유권이 전등기와는 구별되는 별도의 후발적 소유권변동에 해당한다) L이 사망하여 합유체로부 터 이탈하였다는 사정에 관한 아무런 자료가 없는 이 사건에서 L 또한 필수적 공동소 송인 공유물분할청구 및 합유물에 관한 소송의 당사자가 되어야 할 것으로 보이며, 이 와 같이 필수적 공동소송의 일부 피고를 누락한 소는 그 전체가 부적법하고, ② 피고 C, 피고 E, F, G, H은 사망한 합유자인 M의 상속인들로서, 앞서 본 법리와 같이 원칙 적으로 사망한 합유자의 합유지분은 잔존 합유자에게 귀속될 뿐 그 지위가 상속인들에 게 승계되지 아니하는바 달리 합유자들 사이에 특별한 약정이 있다는 점에 대한 원고 의 별도 주장ᆞ증명이 없는 이상 최소한 위 피고들에 대한 소는 공유물분할청구의 상 대방이 될 수 없는 사람에 대한 소로서 부적법하게 된다. ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX` - 7 - 3. 결론 부적법한 이 사건 소를 각하하기로 하여, 주문과 같이 판결한다. 판사이디모데 ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX` - 8 - ⸬G䑄ᷤ㉐⏈G䑄ᷤ㉐G㢬䉤≫㜨⣀G㇠㢨䏬㜄㉐G㜨⣀½㻐⥙╌㛼10日⏼␘UG⸬G䑄ᷤ㉐⪰G㢨㟝䚌㜠G㇠ᶨḴ᷸㢬㢌 ⮹㜼⇌G(라)䞐㢌G䓽㝜㡸G䚨䚌⏈G䚽㠸⏈GḴ⥜Gⷉ⥭㜄G♤⢰GἼ㫴╝⏼␘UGG缶㐘⮹㷌⫠㢰㣄GaGYWY[TWYTX`