원고들이 개발제한구역 훼손지 정비사업을 신청했으나 피고 K시장이 농지처분의무 부과를 이유로 불허하자, 이에 불복하여 처분 취소를 구한 사건이다.

- 1 - 서 울 고 등 법 원 제 7행 정 부 판 결 사 건2022누49924 개발제한구역 훼손지 정비사업 불가처분 취소 원고, 항소인1. A 2. B 3. C 4. D 5. E 6. F 7. G 8. H 9. I 10. J 피고, 피항소인**** 제1심판결의정부지방법원 2022. 6. 14. 선고 2021구합12058 판결 변 론 종 결2023. 3. 23. 판 결 선 고2023. 7. 6. 주 문 - 2 - 1. 제1심 판결을 취소한다. 2. 피고가 2021. 3. 31. 원고들에게 한 개발제한구역 훼손지 정비사업 불가처분을 취소 한다. 3. 소송총비용은 피고가 부담한다. 청구취지 및 항소취지 주문과 같다. 이 유 1. 처분의 경위 2. 원고들의 주장 요지 3. 관련 법령 4. 본안전 항변에 관한 판단 항소심 법원이 위 각 부분에 관하여 적을 이유는 제1심 판결의 해당 부분(2쪽 16행 부터 8쪽 2행까지) 기재와 같으므로, 행정소송법 제8조 제2항, 민사소송법 제420조 본 문에 의하여 이를 인용한다(제1심 판결의 약어도 그대로 인용한다). 5. 본안에 관한 판단 가. 이 사건 처분사유 갑 제1, 2호증, 을 제1, 2, 6호증의 각 기재에 의하면, 피고는 ‘이 사건 토지 중 일부 에 대하여 농지처분의무가 부과되어 있어 농지전용이 불가능하다’는 이유로 ‘정비사업 요건에 적합하지 않다’고 판단하여 이 사건 처분을 한 사실을 알 수 있다. 즉 이 사건 - 3 - 처분사유는 결국 ‘농지처분의무가 부과되어 있다’는 것이다. 나. 이 사건 처분의 적법 여부 1) 살피건대, 구 개발제한구역법 제4조의2에 의하면 훼손지 정비사업이란 개발제한 구역 내의 축사 등 동물ᆞ식물 관련 시설이 밀집된 훼손지를 정비하는 사업인 점, 농 지가 포함되어 있는 부지에 관하여 훼손지 정비사업을 시행하기 위하여는 그것이 농지 를 농업 외의 목적으로 전용하는 것인 이상 농지법 제34조에 따른 농지전용허가를 받 아야 하는 점, ｢농업경영에 이용하지 않는 농지 등의 처분관련 업무처리요령(농림축산 식품부 예규 제40호)｣ VI. 1. 가.항에 의하면 농지처분의무가 부과된 농지에 대하여는 일반적으로 농지전용허가가 불가능한 점 등은 인정된다. 2) 그러나 갑 제12, 14, 15호증, 을 제16호증(가지번호 포함)의 각 기재와 항소심 법 원의 ****에 대한 사실조회결과에 변론 전체의 취지를 종합하여 알 수 있는 다음과 같 은 사정을 고려하면, 단순히 ‘농지처분의무가 부과되어 있다’는 사정만으로 훼손지 정 비사업을 불허한 이 사건 처분은 위법하다 할 것이고, 따라서 취소되어야 한다. ① 훼손지 정비사업은 개발제한구역 내의 난립된 훼손시설을 체계적으로 정비하여 도시공원과 녹지를 확보함으로써 녹지기능을 회복하고 도시환경을 개선하기 위한 사업 인바, 이는 단지 해당 훼손지 소유자 등의 사익만을 위한 것이 아니라 국민 전체의 공 익을 위한 것이기도 하다. ② 이를 위하여 2015. 12. 29. 개발제한구역법의 개정으로 훼손지 정비사업 제도를 신설하였으나 그 참여가 저조하였고, 이에 국토교통부장관은 사업참여율을 높이고 정 비사업이 조속히 추진될 수 있도록 하기 위하여 2019. 10. 7. ｢개발제한구역 훼손지 복 구 및 정비사업 업무처리규정｣을 개정하였다(훼손지 판정기준 완화, 정비사업 구역 내 - 4 - 임야 포함 허용, 정비사업 주체 다양화, 정비사업 절차 간소화 등). 그러나 위와 같은 조치에도 불구하고 여전히 훼손지 정비사업은 활성화되지 않았는바, 이에 국토교통부 장관은 2021. 1. 20. 경기도지사 등을 수신자로 하여 ‘기 신청된 훼손지 정비사업 부지 에 대하여 농지법 제34조에 따른 농지전용허가가 원활하게 추진될 수 있도록 협조하여 달라‘는 공문을 시행하기도 하였다. ③ 농지법 제34조에 따른 농지전용허가는 금지요건ᆞ허가기준 등이 불확정개념으로 규정된 부분이 많아 그 요건ᆞ기준에 부합하는지의 판단에 관하여 행정청에 재량권이 부여되어 있으므로, 그 요건에 해당하는지 여부는 행정청의 재량판단의 영역에 속한다 (대법원 2017. 10. 12. 선고 2017두48956 판결 등 참조). 즉 농지전용허가 자체가 재량 행위인바, 위 농림축산식품부 예규는 행정기관 내부적으로 재량행사의 일반적 기준과 방향을 정한 재량준칙에 불과하여 대외적 구속력이 없으므로, 단지 위 예규만에 근거 하여 이 사건 농지전용허가가 절대적으로 불가능하다고 할 것은 아니다. 한편 위 예규 에서 처분의무가 부과된 농지에 관하여 농지전용을 불허하도록 한 것은 해당 농지를 농지로서 유지하기 위한 취지인데, 훼손지 정비사업 부지 내의 농지는 특별한 사정이 없는 한 다시 농지로 활용할 가능성이 매우 낮다 할 것인바, 정비사업 대상인 훼손지 내의 처분대상 농지에 관하여 추가적인 다른 고려 없이 위 예규를 기계적으로 적용하 는 것은 타당하지도 않다. ④ 위와 같은 사정을 감안하면, 단지 ’농지처분의무가 부과되어 있다‘는 이유만으로 농지전용허가가 원천적으로 불가능하다고 보아 정비사업 요건에 적합하지 않다고 판단 할 것은 아니다. 실제로 **** 인근의 **** 등에서는 다른 사정을 들어 정비요건에 적합 하지 않다고 판단하는 경우는 있으나, 적어도 농지처분의무가 부과되어 있다는 사정만 - 5 - 으로 훼손지 정비사업 신청을 불허하고 있지는 않은바, 이러한 태도가 훼손지 정비사 업의 취지는 물론 적극행정의 원리에 부합한다 할 것이다. 6. 결론 원고들의 청구는 이유 있으므로 모두 인용하여야 한다. 제1심 판결은 이와 결론이 달라 부당하므로, 제1심 판결을 취소하고, 이 사건 처분을 취소하기로 하여 주문과 같 이 판결한다. 재판장 판사김대웅 판사김상철 판사배상원