행정 사건은 형량(징역·벌금)이 없습니다. 결과는 좌측 '행정 판결 결과' 카드를 확인하세요.
한눈에 요약
광주고등법원 제1특별부 2007누534 행정 사건(2008년 1월 10일 선고, 2심)의 판결 결과는 원고 패소이다. 적용 법조는 건축법 제8조, 개발제한구역의 지정 및 관리에 관한 특별조치법 제11조, 개발제한구역의 지정 및 관리에 관한 특별조치법 시행령 제13조 외 2개이다.
본 페이지는 공개된 판결문을 LLM(생성형 AI)으로 정형화한 데이터입니다. 원문과 차이가 있을 수 있고 법적 효력이 없습니다. 구체적 사건은 자격 있는 변호사와 상담하세요. 본 사이트의 통계·라벨은 가치 판단이 아닌 단순 경향 지표입니다.
01
사건 개요
무슨 일이 있었나
원고는 2006년 12월 5일, 광주 동구 OO지역 소재 답 490㎡ 중 330㎡ 땅에 1층 연면적 95.55㎡ 규모의 일반음식점을 새로 짓기 위해 피고인 행정청에 건축허가를 신청했다.
피고는 같은 달 12월 8일, 이 땅이 자연경관이 빼어난 지역이라 건물을 지으면 시민과 무등산보호단체협의회의 대규모 집회와 집단민원이 예상되고, 개발제한구역 관리 법령의 세부기준에도 맞지 않으며, 인근 일대가 자연공원으로 확대 지정될 가능성도 있다는 이유로 허가를 내주지 않았다.
원고는 2005년 12월 공익사업(도로 확포장공사)으로 기존 주택이 철거되어 이축권을 얻었다고 주장하며, 신축하려는 건물의 용적률·건폐율은 기준에 맞고 주변에 이미 주택과 사찰이 있어 자연환경을 해치지 않는다고 반박했다.
그러나 기록상 원고는 기존 주택을 취득한 뒤 실제 거주한 기간이 짧았고, 그 건물은 주택 겸 일반음식점으로 쓰여 생활의 근거지 역할을 하지 못한 것으로 드러났다.
원고가 신청한 땅은 무등산에서 약 700m 떨어져 있고, 주변 일대를 자연공원으로 확대 지정해 달라는 단체 건의가 진행 중인 상태였다.
제1심 법원은 원고의 청구를 받아들였으나, 항소심인 광주고등법원 제1특별부는 2008년 1월 10일 제1심 판결을 취소하고 원고의 청구를 받아들이지 않았다.
한눈에 보는 결론
원고가 개발제한구역 안의 토지에 일반음식점을 새로 짓겠다며 건축허가를 신청했지만, 피고인 행정청이 자연경관 보호와 인근 단체의 자연공원 확대 지정 건의 등을 이유로 허가를 내주지 않았다. 원고는 기존 주택이 공익사업으로 철거되어 이축권(다시 집을 지을 수 있는 권리)을 얻었다고 맞섰으나, 법원은 원고의 청구를 받아들이지 않고 허가를 내주지 않은 처분이 정당하다고 결론 내렸다.
법원은 왜 그렇게 판단했나
원고가 말하는 이축권은 공익사업으로 생활의 근거가 되는 집을 잃었을 때 인정되는 것인데, 기존 건물은 원고가 취득한 뒤 실제 거주 기간이 짧았고 식당으로 사용되어 생활의 근거지로 볼 수 없었다.
신청한 땅은 무등산에서 가까운 자연경관이 수려한 지역으로, 이곳에 건물을 지으면 개발제한구역의 자연환경이 추가로 훼손될 우려가 있다.
개발제한구역 관리 법령의 세부기준상 최소 규모 요건과 자연환경 추가 훼손 예상 여부를 따져볼 때 이 신청은 기준에 맞지 않는다.
인근 일대를 자연공원으로 확대 지정해 달라는 건의가 진행 중이어서, 허가를 냈다가 나중에 공원으로 지정되면 신청인 피해와 국가적 재산 손실이 생길 수 있다.
이런 사정을 종합하면 피고가 허가를 내주지 않은 처분은 재량의 범위를 벗어나거나 남용한 것이 아니어서 적법하다.
핵심 정리
공익사업으로 집을 잃었다고 해서 무조건 이축권이 인정되는 것은 아니고, 그 집이 실제로 생활의 근거지였는지가 중요하게 따져진다. 또 개발제한구역에서는 자연경관 보호와 장래 공원 지정 가능성 같은 공익을 고려해 건축허가를 거절할 수 있다는 점을 보여주는 사례다.
행정 판결 결과
이 사건원고 패소
※ 행정 사건은 형량(징역·벌금)이 없고 '행정처분 취소/유지' 가 결과입니다. 원고 승소율 = (승소 + 0.5×일부) ÷ 전체.
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02
비슷한 다른 판례
사실관계·죄명·심급·BAC 등 변수로 매기는 유사도
0 / 0건
유사도 ≥50%
· 사실관계 85% 이상 + 형량이 유의미하게 다른 사건. 가벼운 사건이 먼저.
법률적으로 충분히 비슷한 사건이 없습니다. (같은 죄명·적용법조 기준 매칭되는 판례 부족)
03
양형 인자
이 사건 판결문에서 가중·감경 사유가 별도로 명시·추출되지 않았습니다. 일부 판결은 양형 인자를 본문 안에 풀어 적기만 하고 따로 분류하지 않습니다.
↑ 가중 사유0건
기록된 사유 없음
↓ 감경 사유0건
기록된 사유 없음
- 1 -
광 주 고 등 법 원
제
1
특 별 부
판 결
사 건2007누534 개발제한구역내건축(행위)허가신청불허가처분취소
원고, 피항소인 ****
****
소송대리인 변호사 ****, ****
피고, 항소인 광주광역시 〇〇청장
소송대리인 변호사 ****
제1심 판결광주지방법원 2007. 2. 15. 선고 2006구합5014 판결
변 론 종 결2007. 11. 15.
판 결 선 고2008. 1. 10.
주 문
1. 제1심 판결을 취소한다.
2. 원고의 청구를 기각한다.
3. 소송총비용은 원고가 부담한다.
청구취지 묏 항소취지
- 2 -
1. 청구취지
피고가 2006. 12. 8. 원고에 대하여 한 건축불허가처분을 취소한다.
2. 항소취지
주문과 같다.
이 유
1. 처분의 경위
가. 원고는 2006. 12. 5. 피고에게 그 소유의 **** 답 490㎡ 중
330㎡ 지상(아래에서는 ‘이 사건 토지’라고 한다)에 1층 연면적 95.55㎡의 건물을 신축
하기 위하여 건축허가 신청을 하였다.
나. 이에 대하여 피고는 2006. 12. 8. 원고에게 이 사건 토지는 자연경관이 수려한
지역으로 그 지상에 건물의 신축을 허가하면 시민과 ****의 대규모
집회 및 집단민원이 예상되어 주민 및 지역안정을 위해 허가할 수 없고, 개발제한구역
의 지정 및 관리에 관한 특별조치법(아래에서는 ‘법’이라고 한다) 제11조 및 법 시행령
제22조의 규정에 의한 별표 2의 세부기준(최소규모 설치 및 자연환경의 추가훼손 예
상)에 부적합하며, ****가 광주광역시에 이 사건 토지를 포함한 인근
주변 일대를 자연공원으로 확대지정해 줄 것을 건의한 상태로서 만약 자연공원으로 지
정될 경우 건축허가에 따른 민원인 피해 및 국가적 재산손실이 예상된다는 이유로 원
고의 위 건축허가 신청을 불허하는 처분(아래에서는 ‘이 사건 처분’이라고 한다)을 하
였다.
[인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 1호증, 3호증의 1, 2의 각 기재, 변론 전체의 취지
- 3 -
2. 이 사건 처분의 적법 여부
가. 원고의 주장
원고는 그 소유의 기존 주택이 피고가 시행하는 공익사업의 시행으로 인하여 철거
되어 거주할 수 없게 됨으로써 관계 법령에 따라 이축권을 취득하였고, 그에 기하여
그 소유의 이 사건 토지에 건물을 신축하기 위하여 건축허가 신청을 하였는바, 원고가
신축하려는 주택의 용적률이나 건폐율 등이 법 및 법 시행령이 정하는 세부기준에 적
합하고, 또한 이 사건 토지는 무등산과 상당히 떨어져 있고, 이 사건 토지 주위에는 8
동의 주택 및 사찰이 있는 외에도 인접한 나대지에 3동의 주택에 대한 건축허가가 되
어 있어 이 사건 토지에 건물을 증축하더라도 주변의 자연환경을 훼손한다거나 무등산
의 경관을 해한다고 볼 수도 없으며, ****가 이 사건 토지 일대를 자
연공원으로 지정해 달라는 건의만을 하였을 뿐 그에 따라 계획수립 등 후속조치가 없
음에도 불구하고 피고가 이 사건 처분을 한 것은 재량권을 일탈·남용한 것이어서 위법
하다고 주장한다.
나. 관계법령
별지 기재와 같다.
다. 인정사실
(1) 원고 소유이던 **** 대 241㎡ 일대가 2005. 12. 7. 광주광
역시 〇〇청이 시행하는 광주도시계획사업(소류 2류 641호선 선교-제2수원지간 도로
확포장공사)의 부지로 편입되어 광주광역시 〇〇청에 의하여 협의취득됨에 따라 원고
가 거주하던 위 대지상의 주택이 철거되었고 그로 인하여 원고가 더 이상 위 주택에서
거주할 수 없게 됨에 따라 원고는 공익사업의 시행으로 철거된 건축물의 이축을 위하
- 4 -
여 이 사건 건축허가 신청을 하였다.
(2) 기존 주택의 현황 및 취득 경위
광주 동구 〇〇동 441-2 소재 시멘트블록 시멘트 기와지붕 단층 일반음식점
43.30㎡, 주택 4.58㎡ 및 부속건물은 1988. 6. 2. 광주 서구 〇〇동 809-25에 등기부상
주소지를 둔 소외 ****이 그 소유권을 취득하였다가, 2003. 12. 12. 광주 동구 〇〇
동 333-6에 등기부상 주소지를 둔 **** 명의의 소유권이전등기가 경료된 후, 2003.
12. 27. 여수시 〇〇동 731-1에 등기부상 주소지를 둔 원고 명의로 소유권이전등기가
경료되었고, 2005. 12. 7. 원고와 피고 사이에 작성된 지장물 이전 계약서의 매도인란
및 에는 원고의 주소지가 여수시 〇〇동 731-14로 기재되어 있으며, 2005. 4.경 작성
된 건축물 및 공작물 실태 조사서에는 원고의 주소지가 여수시 〇〇동 731-14로 기재
되어 있고, 세대란의 거주자 및 가족 사항란은 공란으로 되어 있다.
(3) 이축신청지 및 그 인근 토지의 소유자의 현황 및 소유권 취득경위
(가) 소외 이〇〇, 백〇〇, 이〇〇, ****은 2003. 7. 9. 광주 동구 〇〇동 782
답 1,987㎡를 취득하였는바, 위 토지에서 2003. 12. 4. 답 446㎡가 〇〇동 782-2로,
2005. 1. 31. 답 205㎡가 〇〇동 782-3으로, 2005. 5. 20. 답 490㎡가 〇〇동 782-6으
로, 위 〇〇동 782-2 답 446㎡에서 2005. 7. 4. 답 14㎡가 〇〇동 782-7로 각 분할됨
으로써, 〇〇동 782 소재 토지는 답 846㎡, 〇〇동 782-2 소재 토지는 답 432㎡, 〇〇
동 782-6 소재 토지는 답 490㎡가 되었다.
(나) 〇〇동 782, 782-2, 782-6 소재 토지에 대하여 2003. 7. 9. 소외 이〇〇, 백
〇〇, 이〇〇, **** 명의의 지분소유권이전등기가 경료되었다가 2005. 4. 20. 이〇〇
의 지분이 전부 원고에게 이전되어 원고 명의로 지분소유권이전등기가 경료되었고,
- 5 -
2005. 5. 23. 원고와 백〇〇, 이〇〇, ****은 공유물을 분할하여 〇〇동 782 답 846
㎡에 대하여는 이〇〇과 ****의 공유로, 〇〇동 782-2 답 432㎡에 대하여는 백〇〇
의 소유로, 〇〇동 782-6 답 490㎡에 대하여는 원고의 소유로 각 소유권이전등기를 경
료하였다. 이〇〇의 등기부상 주소지는 광주 서구 〇〇동 864 〇〇1단지아파트 102동
702호로, 이〇〇의 등기부상 주소지는 광주 북구 〇〇동 327-6으로, ****의 등기부
상 주소지는 광주 남구 〇〇동 1076 〇〇 109동 1105호로, 백〇〇의 등기부상 주소지
는 광주 남구 〇〇동 490-1 〇〇아파트 208동 1602호로 기재되어 있다.
(다) 〇〇동 750 대 1,388㎡에 대하여는 2003. 7. 9. 박〇〇, 박〇〇, **** 명
의로 지분소유권이전등기가 경료되어 있던 중 2004. 6. 1. 이〇〇, 박〇〇, 방〇〇 명의
로 지분소유권이 정리되었고, 〇〇동 754-1 답 344㎡에 대하여는 방〇〇 명의로 소유
권이전등기가 경료되어 있다. 박〇〇의 등기부상 주소지는 광주 서구 〇〇동 1054 〇
〇지구신암마을〇〇 104동 1403호로, 박〇〇의 등기부상 주소지는 광주 동구 〇〇동
597 〇〇맨션아파트 706호로, 방〇〇의 등기부상 주소지는 광주 동구 〇〇동 750에 대
하여는 광주 동구 〇〇동 567-1 〇〇 301동 1206호로, 광주 동구 〇〇동 754-1 소재
토지에 대하여는 광주 동구 〇〇동 750으로 각 기재되어 있다. 한편 광주 동구 〇〇동
750 지상 건물의 공유자로 방〇〇, 이〇〇, 박〇〇이 등기부상 등재되어 있고, 건물등
기부상 박〇〇의 주소지가 광주 남구 〇〇동 1076 〇〇 109동 1105호로 기재되어 있
는바, 이는 위 ****의 주소지와 동일하다.
(4) 이 사건 토지는 무등산 및 증심사 방면으로 진입하는 도로의 오른쪽으로 나있
는 시멘트로 포장된 샛길을 따라 약 1.3㎞ 가량 지난 지점 및 동산마을로부터는 약 1
㎞ 지난 지점에 위치한 개발제한구역 내의 토지로써 주위가 전·답으로 둘러싸여 있고
- 6 -
위와 같이 포장된 시멘트 도로에 접해 있다. 무등산 자연공원 정상 경계선으로부터 이
사건 토지까지의 직선 거리는 약 700m이고 광주 동구 〇〇동 749 소재 토지 뒤쪽 산
자락으로부터 이 사건 토지까지의 거리는 약 50m정도이다. 〇〇동 749 뒤쪽에 위치한
임야에는 소나무와 활엽수가 밀집되어 있고 이 사건 토지 서쪽으로는 남쪽에서 북쪽으
로 흐르는 개울이 형성되어 있으며, 이 사건 토지로부터 개울의 상류까지는 약 1㎞의
시멘트로 포장된 산책로가 있고, 산책로 양 옆으로 코스모스가 있고 산책로 안쪽으로
는 약간의 전답이 있는 외에는 나무들이 밀생하고 있고 인가가 없다.
(5) 이 사건 토지 우측 후방 방면으로 주택건물 4동, 사찰 건물 4동이 있는 동적골
이라는 자연부락이 형성되어 있는데, 위 사찰건물은 당초 2동이었으나 2005. 3. 25.부
터 2005. 5. 10.까지 사이에 2회의 용도변경과 2회의 증축허가를 통해 현재 4동으로
된 것이다(사찰에 대하여는 1992. 11. 21. 건축허가로 2동이 신축되었다가, 2005. 3.
25. 사찰에서 주택으로 용도변경된 후 2005. 4. 14. 및 2005. 5. 6. 두 번에 걸쳐 증축
된 후 2005. 5. 10. 다시 주택에서 사찰로 용도변경되어 현재에 이르고 있다).
(6) 피고는 2003. 6.경 이 사건 토지와 연접해 있는 토지인 광주 동구 〇〇동 749,
〇〇동 750, 〇〇동 750-1, 〇〇동 783에 대하여 건축 허가 또는 신고를 수리한 바 있
다.
(7) ****는 2005. 7.경과 9.경 이 사건 토지와 연접해 있는 자연마
을인 동적골을 일반인들이 이용할 수 있는 자연체험학습장으로 활용하게 해 줄 것을
자연공원 지정권자인 광주광역시장에게 건의하였다. 한편, 피고는 2006년경 천변을 새
로 단장하고 작은 쉼터와 체육시설을 설치하였다.
(8) 동적골에는 1개의 자연마을(동산마을)이 형성되어 있으며, 동산마을의 5-6가구
- 7 -
를 포함하여 23가구 49명이 거주하고 있다. 임야는 2.19㎢, 농경지는 0.08㎢, 대지는
0.02㎢이고, 동적골을 가로지르는 동산천은 2급수의 수질을 유지하고 있다. 이곳은 과
거부터 인적이 드물어 딱따구리 등 10여 종의 산새와 고라니와 멧돼지 등 3-4종의 야
생동물이 서식하고 있고, 동산천에는 피라미와 은어 등 10여 종 이상의 물고기가 살고
있어 자연이 훼손되지 않은 상태이다.
(9) 원고가 이 사건 토지에 신축하려는 건물의 용도는 일반음식점이고, 신축면적은
필건축사 사무소 대표 **** 작성의 설계도서에 의하면 합계 95.55㎡이고, 건폐율이
100분의 28.95, 용적률이 100분의 28.95이다.
(10) 원고는 현재 〇〇직원으로 여수에서 근무하고 있다.
[인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 2 내지 6호증(각 가지번호 포함), 을 1, 4, 6호증, 을
11호증의 10, 을 12, 13호증의 각 기재, 이 법원의 현장검증결과, 이 법원의 광주광역
시장에 대한 사실조회결과, 변론 전체의 취지
라. 판단
법 제11조 제1항 제1호 이하에서 이축에 대한 허가를 규정한 취지는 개발제한구역
내에 생활근거를 가지고 있던 사람이 토지 소유주의 동의를 얻지 못하여 건물을 증.
개축할 수 없어 주거환경의 개선에 현저한 곤란을 겪거나, 공익사업의 시행으로 인하
여 기존건물이 철거됨으로써 생활근거를 상실하게 될 경우 등에 있어서 당초 개발제한
구역을 지정한 목적의 실현에 지장을 초래하지 않는 범위 내에서 원주민에게 주거환경
개선의 기회를 부여하고, 그 생활근거를 계속 마련해주고자 하는 데 있다(대법원 2007.
3. 29. 선고 2007도197 판결 등 참조). 그리고, 법 제1조, 제3조, 제11조, 법 시행령 제
13조 및 제22조 등의 규정을 종합하여 보면, 개발제한구역 안에서는 그 구역지정의 목
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적에 위배되는 건축물의 건축, 공작물의 설치 등의 행위가 금지되어 있고, 다만 법 시
행령 제13조에 해당하는 건축물이 법 시행령 제22조 등의 요건을 충족하여 개발제한구
역의 지정목적에 지장이 없다고 인정되는 경우 등에 한하여 예외적으로 건축 등을 허
가할 수 있는 것인데, 이러한 예외적인 허가는 그 상대방에게 수익적인 것이므로, 이는
행정청의 재량행위에 속하는 것이라고 할 것이고, 따라서 그 위법 여부에 대한 심사는
재량권 일탈·남용의 유무를 그 대상으로 한다(대법원 2005. 2. 17. 선고 2004두12438
판결 참조).
돌이켜 이 사건에서 보건대, 위 인정사실에 비추어 알 수 있는 사정, 즉 원고의 주
소지는 여수시 〇〇동 731-14이고, 지장물 조사서에 **** 소재 기
존 주택에 거주하고 있는 자는 없는 것으로 조사된 점, 원고는 현재 여수에서 〇〇 직
원으로 근무하고 있는 점, 원고가 기존 주택을 보유한 기간은 협의취득된 2005. 12. 7.
까지 불과 7개월 가량으로 상대적으로 짧고 주거용으로 사용한 것이 아니라 식당으로
사용하고 있던 점에 비추어 보면, 원고는 기존 주택의 소유권자이기는 하나 개발제한
구역 내에 거주하면서 생활근거를 두고 있는 자로 보기는 어렵다고 할 것이고, 앞으로
도 개발제한구역 내로 주거를 옮길 것으로 보이지도 않는다.
또한, 위에서 본 바와 같이 이 사건 토지는 무등산 및 증심사 방면으로 진입하는
도로의 오른쪽 안쪽 깊숙이 위치하고 있고, 무등산 공원 정상 경계로부터 700m 가량
떨어져 있으며 광주 동구 〇〇동 749 소재 토지 뒤쪽 산자락으로부터 이 사건 토지까
지의 거리는 약 50m정도로서 주위의 통행로는 시민들의 산책로로 이용되고 있는 점,
산책로 안쪽으로는 약간의 전답이 있는 외에는 나무들이 밀생하고 있고 인가가 없이
한적한 곳인 점, 이 사건 토지를 비롯한 그 인근의 토지들은 과거부터 인적이 드물어
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딱따구리 등 10여 종의 산새와 고라니와 멧돼지 등 3-4종의 야생동물이 서식하고 있
고, 수질 2급수인 동산천에는 피라미와 은어 등 10여 종 이상의 물고기가 살고 있는
점, 시민과 ****에서 이 사건 토지를 포함한 인근 주변 일대를 자연
공원으로 확대지정해 줄 것을 건의하고 있는 점에다 원고가 이 사건 토지 상에 건물을
신축하여 음식점을 경영하기 위하여 건축허가신청을 한 점을 보태어 보면, 이 사건 토
지를 포함한 인근 주변은 산림 및 생태계 등 자연환경을 보호할 가치가 큰 곳으로 원
고에게 건축허가를 하여 줄 경우 주변의 자연환경이 훼손될 가능성이 있다고 할 것이
다.
나아가, 법 시행령 별표 2의 ‘1. 일반적 기준’ 항목에서 이축권은 당해지역에 대
기.수질.토질등의 환경오염 및 생태계 파괴의 가능성이 없는 것으로 예상되는 경우
에 한하여 개발제한구역의 훼손을 최소화할 수 있도록 필요한 최소규모로 설치해야 하
는 것으로 규정하고 있고, 앞서 본 바와 같은 사정, 즉 원고가 백〇〇, 이〇〇, ****
등과 함께 〇〇동 782 소재 토지를 구입한 후 이를 분필하여 원고의 몫으로 이 사건
토지를 취득한 것으로 보이는 점, 위 ****과 〇〇동 750 소재 토지의 지분권자인 박
〇〇의 주거가 동일한 것으로 보여 이 사건 토지 주위 일대의 토지 중 상당한 부분이
외지에 거주하는 자에 의하여 전원주택 신축 또는 일반음식점 개설 등과 같은 동일한
일련의 개발의 목적으로 취득된 것으로 보이는 점, 원고는 이 사건 토지에 일반음식점
의 개설을 위하여 건축허가를 신청한 점, 원고에게 개발제한구역 내 건축허가를 하여
줄 경우 이 사건 토지 일대의 산림이 연쇄적으로 훼손되고 자연이 오염되어 난개발 상
태가 될 가능성도 충분한 것으로 보여져서 개발제한구역 제도를 둔 취지에 반하는 것
으로 보이는 점 등에 비추어 보면, 위에서 본 바와 같이 개발제한 구역 내에 생활근거
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가 있었던 것으로 보이지 않는 원고에게 이축권에 기한 건축허가를 불허함으로써 발생
하는 원고의 개인적 불이익이 개발제한구역 내의 자연환경 훼손의 방지라는 공익목적
을 정당화할 만큼 크다고 보이지 않으므로, 피고의 이 사건 처분이 재량권 행사에 있
어 사실을 오인하거나 비례의 원칙에 반한 것으로 보기 어렵다고 할 것이다.
그리고, 갑 4호증의 1 내지 7, 갑 5호증의 1 내지 8의 각 기재에 변론 전체의 취
지를 더하여 보면, 이 사건 토지 인근의 토지상에 이미 건축허가가 내려졌거나 건축허
가를 받아 건축된 건조물이 존재하는 사실을 인정할 수 있으나, 이는 이축권을 주장하
는 원고의 경우와는 달리 주로 개발제한구역 내의 기존 거주자 또는 건축물의 기존 소
유자의 신청에 의한 것으로서 소규모의 것에 한정된 것으로 보일 뿐 아니라, 그러한
허가가 적정한 것이 아니라면 이를 이유로 원고에게도 건축허가를 해 주어야 한다고
보기도 어려우므로, 피고의 이 사건 처분이 재량권 행사에 있어서 평등의 원칙에 반한
것으로 보기도 어렵다.
따라서, 피고의 이 사건 처분이 재량권의 범위를 일탈하거나 재량권을 남용하여
위법하다고 볼 수 없다.
3. 결 론
그렇다면, 원고의 이 사건 청구는 이유 없어 이를 기각하여야 할 것인바, 이와 결론
을 달리 한 제1심 판결은 부당하므로 이를 취소하기로 하여, 주문과 같이 판결한다.
재판장 판사 김상철 _________________________
- 11 -
판사 조재건 _________________________
판사 김도근 _________________________
- 12 -
관계법령
건축법
제8조 (건축허가)
① 건축물을 건축 딐는 대수선하고자 하는 자는 시장·군수·구청장의 허가를 받아야 한다. 다만,
21층 이상의 건축물 등 대통령령이 정하는 용도 묏 규모의 건축물을 특별시 딐는 광역시에 건
축하고자 하는 경우에는 특별시장 딐는 광역시장의 허가를 받아야 한다.
개발제한구역의 지정 묏 관리에 관한 특별조치법
제11조 (개발제한구역에서의 행위제한)
① 개발제한구역에서는 건축물의 건축 묏 용도변경, 공작물의 설치, 토지의 형질변경, 죽목의
벌채, 토지의 분할, 물건을 쌓아놓는 행위 딐는 국토의 계획 묏 이용에 관한 법률 제2조 제11
호의 규정에 의한 도시계획사업(이하 "도시계획사업"이라 한다)의 시행을 할 수 없다. 다만, 다
음 각 호의 1에 해당하는 행위를 하고자 하는 자는 시장·군수 딐는 구청장의 허가를 받아 이
를 행할 수 있다.
1. 다음 각 목의 1에 해당하는 건축물 딐는 공작물로서 대통령령이 정하는 건축물의 건축 딐
는 공작물의 설치와 이에 따르는 토지의 형질변경
다. 주택 묏 근린생활시설
⑦
제1항 단서의 규정에 의한 허가 딐는 신고대상 건축물 딐는 공작물의 규모·높이·입지기준,
대지안의 조경, 건폐율, 용윁률, 토지의 분할, 토지의 형질변경의 범위 등 허가 딐는 신고의 세
부기준은 대통령령으로 정한다.
개발제한구역의 지정 묏 관리에 관한 특별조치법 시행령
제13조 (허가대상 건축물 딐는 공작물의 종류 등)
- 13 -
① 법 제11조 제1항 제1호의 규정에 의한 건축물 딐는 공작물의 종류와 건축 딐는 설치의 범
위는 별표 1과 같다.
[별표 1] 건축물 딐는 공작물의 종류와 건축 딐는 설치의 범위 (제13조 제1항 관련)
3호. 주택
신축은 다음의 경우에 한한다
(가) 개발제한구역 지정당시부터 지목이 대지인 토지(이축된 건축물이 있었던 토지의 경우에는
개발제한구역 지정당시부터 당해 토지의 소유자와 건축물의 소유자가 다른 경우에 한한다)와
개발제한구역 지정 당시부터 있던 기존의 주택이 있는 토지에 한한다.
(다) (가)의 규정에 불구하고 기존의 주택이 공익사업의 시행으로 인하여 철거되거나 재해로 인
하여 거주할 수 없게 된 경우에는 당해 기존의 주택의 소유자는 철거일 딐는 재해를 입게 된
날 당시의 자기소유 토지로서 건설교통부령이 정하는 입지기준에 윁합한 곳에 주택을 신축할
수 있다.
제22조 (허가의 기준) 법 제11조 제7항의 규정에 의한 행위허가의 세부기준은 별표 2와 같다.
[별표 2] 행위허가의 세부기준 (제22조 관련)
1. 일반윁 기준
가. 개발제한구역의 훼손을 최소화할 수 있도록 필요한 최소규모로 설치하여야 한다.
나. 당해 지역 묏 그 주변지역에 대기오염·수질오염·토질오염·소음·진동·분진 등에 의한 환경오
염·생태계파괴·위해발생 등이 씈상되지 아니하여야 한다. 다만, 환경오염의 방지
, 위해의 방지,
조경, 녹지의 조성, 완충지대의 설치 등의 조건을 붙이는 경우에는 그러하지 아니하다.
2. 건축물의 건축 딐는 공작물의 설치
가. 건폐율은 100분의 60 이내. 용윁률은 300퍼센트 이내로 한다. 다만, 주택 딐는 근린생활시
설을 건축하는 경우에는 다음의 1에 의한다.
(1) 건폐율 100분의 60 이내로 건축하는 경우 : 높이 3층 이하, 용윁률 300퍼센트 이내로서
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기존면윁을 포함하여 연면윁 200제곱미터(5년이상 거주자는 232제곱미터, 지정당시거주자는
300제곱미터) 이하. 이 경우 5년 이상 거주자 딐는 지정당시거주자가 연면윁 200제곱미터를
초과하여 연면윁 232제곱미터 딐는 연면윁 300제곱미터까지 건축할 수 있는 경우는 1회에 한
한다.
개발제한구역의 지정 묏 관리에 관한 특별조치법 시행규칙
제3조의3 (개발제한구역 안에 주택을 신축할 수 있는 토지의 입지기준) 씁 별표 1 제3호 (다)
의 규정에 의하여 개발제한구역 안에 주택을 신축할 수 있는 토지의 입지기준은 다음 각 호와
같다.
1. 기존의 주택이 소재하는 시·군·구(자치구를 말한다. 이하 같다)내의 지역. 이 경우 기존의 주
택이 소재하지 아니하는 시·군·구내의 지역으로서 기존의 주택으로부터 2킬로미터 이내인 지역
을 포함한다.
2. 우량농지(
경지정리·수리시설 등 농업생산기반이 정비되어 있는 농지를 말한다)가 아닐 것
3. 「하천법」 제2조 제2항 제1호 묏 제2호의 규정에 의한 국가하천 묏 지방1괉하천의 경계로
부터 5백미터 이상 떨어져 있을 것. 다만, 그 경계로부터 5백미터 내의 지역이 다음 각 목의 1
에 해당하는 경우에는 그러하지 아니하다.
가. 「하수도법」 제2조 제4호의 규정에 의한 하수처리구역으로서 하수종말처리시설을 설치·운
씁 중인 지역
나. 「하수도법」 제6조의 규정에 의하여 공공하수도의 설치인가를 받은 하수처리씈정지역
4. 새로운 진입로의 설치가 필요하지 아니할 것. 다만, 씁 별표 2 제3호 가목 (2)에 규정된 면
윁 안에 포함되어 진입로가 설치되는 경우에는 입지기준에 이 호 본문의 규정을 윁용하지 아
니한다.
5. 위기·수도·가스 등 새로운 간선공괉설비의 설치가 필요하지 아니할 것
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