원고는 회사 설립에 쓰도록 인감도장과 인감증명서를 건넸고, 동의 없이 주식 99%를 가진 주주로 등재됐다고 주장했다.

- 1 - 서 울 행 정 법 원 제 2부 판 결 사 건2020구합87852 제2차납세의무자지정처분취소 원 고 피 고 변 론 종 결2021. 8. 12. 판 결 선 고2021. 9. 7. 주 문 1.피고가 2020. 3. 17. 원고에 대하여 한 별지1 목록 기재 각 부과처분을 모두 취소한 다. 2.소송비용은 피고가 부담한다. 청 구 취 지 주문과 같다. 이 유 1. 처분의 경위 - 2 - 가. 주식회사 ****(이하 ‘이 사건 회사’라 한다)는 2019. 1. 21. 건물 건설업, 인 테리어업 등을 사업목적으로 설립되었는데, 원고는 이 사건 회사의 설립 당시 발행주 식 10,000주 중 9,900주(99%)를 소유한 주주 및 사내이사로 등재 및 등기되었다. 나. 이 사건 회사는 2020. 3. 17. 당시 2019년 제1기분 부가가치세(가산세, 가산금 포함, 이하 같다) 50,244,810원, 2019년 제2기분 부가가치세 21,555,120원 및 14,041,610원, 2019년 귀속 갑종 근로소득세 992,920원을 체납하고 있었다. 다. 피고는 2020. 3. 17. 원고를 이 사건 회사의 과점주주로서 위 체납세액에 대한 제2차 납세의무자로 지정하고, 원고에 대하여 별지1 목록 기재와 같이 그 주식 비율에 따라 2019년 제1기분 부가가치세 49,742,350원, 2019년 제2기분 부가가치세 13,901,180원 및 21,339,550원, 2019년 귀속 갑종 근로소득세 982,990원을 부과·고지하 였다(이하 ‘이 사건 처분’이라 한다). 라. 원고는 이 사건 처분에 불복하여 2020. 6. 5. 조세심판원에 심판청구를 제기하였 으나, 2020. 9. 15. 기각되었다. [인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1, 18호증(가지번호 있는 것은 가지번호 포함, 이하 같다)의 각 기재, 변론 전체의 취지 2. 처분의 적법 여부 가. 원고의 주장 요지 원고는 ****이 슈퍼카 판매 및 튜닝 사업을 위한 회사를 설립하겠다고 하며 대표 를 맡아달라고 부탁하여 대표자 선임에 필요한 인감도장과 인감증명서 등을 교부하였 는데, 이 사건 회사를 실제 설립한 ****가 원고의 인감도장과 인감증명서 등을 건네 받아 다른 사업목적의 법인인 이 사건 회사의 대표자로 원고를 등기하고, 나아가 원고 - 3 - 의 동의나 승낙을 받지 않고 주식인수증과 주주명부를 위조·행사하여 원고를 과점주주 로 등재한 것이다. 따라서 원고는 주주명부상 명의를 도용당한 형식상 주주에 불과하 므로, 이 사건 처분은 위법하다. 나. 인정사실 갑 제2, 8, 11 내지 13, 15, 16, 18 내지 21, 25호증, 을 제1호증의 각 기재 및 변론 전체의 취지를 종합하면, 다음과 같은 사실이 인정된다. 1) 이 사건 회사는 2019. 1. 21. 설립 당시 주식 10,000주(1주당 발행가액 1,000원) 를 발행하였다. ****는 법무사 ▲▲▲에게 이 사건 회사의 설립등기 신청을 의뢰하 면서 원고가 이 사건 회사 지분 99%를 투자한 주주라고 하였고, 원고의 인감도장, 인 감증명서, 주식 납입금 상당액이 예치되어 있는 발기인대표 □□□ 명의의 국민은행 계좌 잔액·잔고증명서 등을 교부하였다. 2) 법무사 ▲▲▲은 2019. 1. 18. 이 사건 회사의 설립등기 신청을 하면서 원고가 위 발행주식 중 9,900주를 인수하였다는 내용의 주주명부와 원고 명의의 주식인수증, 원고의 인감도장이 날인된 사내이사 취임 승낙서 등을 작성하여 제출하였다. 이에 따 라 작성된 이 사건 회사의 주주명부에 등재된 주주와 그 소유주식 수는 아래 표 기재 와 같고, 국세청 통합전산망에서 조회되는 이 사건 회사의 2020. 12. 31. 기준 주주 내 역도 동일하다(이하 원고가 주주로 등재된 이 사건 회사 발행주식 9,900주를 ’이 사건 주식‘이라 한다). 번호성명소유주식의 종류소유주식수비고 1□□□보통주식100주1% 2원고보통주식9,900주99% 합 계10,000주100% - 4 - 3) 이 사건 회사는 2019. 1. 24.경 법무사 ▲▲▲ 사무소 직원 ■■■에게 위임하여 주종목 소프트웨어 개발, 부종목 광고마케팅으로 하는 사업자등록 신청을 하였고, 그 후 업종을 ‘인테리어 건설업’으로 변경하였으며, 2020. 6. 9. 폐업을 이유로 사업자등록 이 직권 말소되었다. 4) 이 사건 회사 설립 당시 원고가 사내이사로, ****이 감사로 등기되었는데, 그 후 2019. 5. 28. 임시주주총회에서 ****을 감사에서 해임하고, ▽▽▽이 이 사건 회 사의 사내이사 및 대표이사로, ****의 부친 ▼▼▼가 감사로 각 취임하였다는 내용 의 2019. 6. 4.자 변경등기가 이루어졌다. 5) 이 사건 회사는 관할 세무서장에게 원고의 2019. 7. 1.부터 2019. 12. 31.까지의 근로소득 10,800,000원에 대한 근로소득 지급명세서를 작성·제출하였다(결정세액 0원). 한편 국세청 통합전산망에서 조회되는 원고의 사업자등록 내역은 아래 표 기재와 같 다. 상호(법인명)주 소업종개업일폐업일 이 사건 회사서울 강남인테리어/건설2019. 1. 21.2020. 6. 9. ◎◎◎◎안양시유흥주점/음식숙박2018. 10. 18. ☆☆☆☆안양시 의류/소매2017. 2. 3.2018. 10. 1. ★★★★군포시 전자상거래/도소매2016. 9. 19.2016. 12. 30. 6) 원고는 2020. 6. 4. 수원지방검찰청 안양지청에 ****과 ****를 이 사건 회사 설립 관련 사기죄, 대여금 등 관련 사기죄, 위 주주명부와 주식인수증 관련 사문서위조 죄 및 위조사문서행사죄 등으로 고소하였다. 위 사건을 이송받은 의정부지방검찰청 검 사는 2020. 11. 27. ****에 대해 기소중지 처분을, ****에 대해 참고인중지 처분을 각각 하였다. - 5 - 7) 이 사건 회사의 대표이사 ▽▽▽은 2020. 4. 10.경 원고에게 아래와 같은 확인서 를 작성·교부하였다. ****의 주주 원고는 2020년 3월 17일자 역삼세무서로부터 제2차 납세의무자로 지정되어 납부통지서를 수령하기 전까지 자기주식취득 사실 및 그로 인하여 과점주주에 해당한다는 사실을 전혀 알지 못했고 ****의 경영권을 행사하거나 실질적인 주주권 을 행사할 만한 위치에 있지도 않으므로 국세기본법 제39조 제1항 제2호 가목 소정의 주식에 관한 권리를 실질적으로 행사하는 자에 해당하지 아니하며 또한 주금을 납입하 는 등 출자한 사실 없이 형식상 주주명부에 등재되어 있는 것임을 확인합니다. 8) 원고는 2020. 12. 31. ****를 상대로 수원지방법원 안양지원 2020가소*****호 대여금 청구의 소를 제기하여 2019. 1. 21. ▼▼▼ 명의의 우리은행 계좌에 송금한 2,000만 원 중 변제금 500만 원을 제외한 나머지 1,500만 원 등의 대여금 반환을 구하 였고, 2021. 7. 7. 승소판결을 선고받았다(이하 ‘관련 민사사건’이라 한다). 다. 판단 1) 구 국세기본법(2018. 12. 31. 법률 제16097호로 개정되기 전의 것, 이하 같다) 제39조 제2호는 ‘주주와 그의 특수관계인 중 대통령령으로 정하는 자로서 그들의 소유 주식 합계가 해당 법인의 발행주식 총수의 100분의 50을 초과하면서 그에 관한 권리 를 실질적으로 행사하는 자들’을 과점주주로 정의하면서, 납세의무 성립일 현재 과점주 주에 해당하는 자는 법인의 재산으로 그 법인에 부과되거나 납부할 국세 등에 충당하 여도 부족한 경우 그 부족한 금액에 대하여 제2차 납세의무를 진다고 규정하고 있다. 구 국세기본법 제39조 제2호의 과점주주에 해당하는지 여부는 과반수 주식의 소유 집단의 일원인지 여부에 의하여 판단하여야 하고, 구체적으로 회사경영에 관여한 사실 이 없다고 하더라도 그것만으로 과점주주가 아니라고 판단할 수 없으며, 주식의 소유 - 6 - 사실은 과세관청이 주주명부나 주식이동상황명세서 또는 법인등기부등본 등 자료에 의 하여 이를 입증하면 되고, 다만 위 자료에 비추어 일견 주주로 보이는 경우에도 실은 주주명의를 도용당하였거나 실질소유주의 명의가 아닌 차명으로 등재되었다는 등의 사 정이 있는 경우에는 단지 그 명의만으로 주주에 해당한다고 볼 수는 없으나 이는 주주 가 아님을 주장하는 그 명의자가 입증하여야 한다(대법원 2004. 7. 9. 선고 2003두 1615 판결, 대법원 2008. 9. 11. 선고 2008두983 판결 등 참조). 2) 이 사건에 관하여 보건대, 앞서 인정한 사실 및 갑 제3 내지 7, 9, 10, 13, 14, 22 내지 24호증의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하여 인정되는 다음과 같은 사 정들에 비추어 보면, 원고는 이 사건 회사의 과점주주로서의 명의를 도용당하였거나 그 주주 명의가 차명으로 등재되었다고 봄이 상당하므로, 이 사건 처분에 의하여 부과 된 국세의 납세의무 성립일 당시 이 사건 주식에 관한 권리를 실질적으로 행사할 수 있는 과점주주의 지위에 있었다고 볼 수 없다. ① ****는 법무사 ▲▲▲에게 이 사건 회사의 설립등기 신청 업무를 의뢰하였는 데, 설립등기 신청 당시 제출된 서류로서 원고가 이 사건 회사의 발기인 중 1인으로 기재된 이 사건 회사의 정관, 주식발행사항 동의서, 주식인수증, 발기인총회 의사록 등 은 법무사 ▲▲▲이 원고의 이름을 새긴 조립도장으로 날인한 것이고, 원고가 과점주 주로 등재되어 있는 이 사건 회사의 주주명부도 법무사 ▲▲▲이 원고의 이름 옆에 이 사건 회사 인감도장을 날인한 것으로, 법무사 ▲▲▲은 ****로부터 원고의 인감증명 서 등을 교부받고 원고의 사내이사 선임에 대해 개인 공인인증서를 통한 승인까지 이 루어지자 ****의 대리권을 신뢰하여 원고 본인의 의사를 확인하지 않은 채 위와 같 은 서류를 작성하였다고 진술한다. - 7 - ② 이 사건 회사의 발행주식 납입금 보관 증명서류인 금융기관 잔고증명서는 △△ △가 그 지인인 □□□으로부터 교부받은 것이므로, 원고가 실제 이 사건 주식의 인수 금을 납입하였다고 보이지 않는다. 이에 대해 피고는, 원고가 관련 민사사건에서 대여금으로 주장한 2,000만 원의 송금일이 이 사건 회사의 설립등기가 이루어진 2019. 1. 21.이므로, 원고는 □□□ 명 의로 이 사건 회사의 자본금을 납입한 주주이거나 그렇지 않더라도 위 대여금 채권의 담보를 위해 이 사건 주식을 인수한 양도담보권자라고 주장한다. 그러나 원고가 이 사건 회사의 자본금을 납입한 실질주주라면 설립등기 신청 당 시 원고가 아닌 □□□ 명의의 계좌 잔액·잔고증명서를 납입금 보관 증명서류로 제출 할 이유가 없는 점, 원고는 이 사건 처분을 받은 이후 2020. 4. 1. ****와 통화하면 서 자신이 과점주주로 등재되었음을 확인하고 이에 대해 항의하였던 점, 이 사건 회사 의 대표이사 ▽▽▽은 그 무렵 원고는 형식상 주주에 불과하다는 취지의 확인서를 작 성·교부한 점, 원고가 ****, **** 등과 허위 내용을 녹음하기로 공모한 후 이를 녹 취하여 거짓 증거자료를 만들었다고 볼 사정도 없는 점 등에 비추어 볼 때, 원고는 이 사건 회사의 주주 구성이나 그 지분율의 결정 등에 관여하였다고 보이지 아니하므로, 피고의 위 주장은 받아들일 수 없다. ③ 원고는 슈퍼카 관련 사업이 무산되었음을 알게 되자 2019년 2월경부터 ****, ****에게 이 사건 회사를 폐업하거나 자신을 대표자에서 제외하여 줄 것을 요청하였 다. ****는 이 사건 회사의 사업자등록 업종을 인테리어 건설업으로 변경하고, 자신 의 지인 ▽▽▽을 대표이사로 선임하였으며, ****을 감사에서 해임하면서 자신의 부 친 ▼▼▼를 감사로 선임하는 변경등기를 마쳤는데, 원고의 폐업 요청에 대해서는 리 - 8 - 스차량 이전 등 여러 이유를 들어 거절하였다. 또한 원고는 이 사건 처분에 따른 납부 통지서를 송달받자 2020. 3. 2. ****에게 전화하여 위 체납세금의 해결을 요구하였 고, 이에 대해 ****는 자신이 이 사건 회사의 실질적 운영자로서 체납세금에 대해 책임지고 해결한 후 이 사건 회사를 정리할 것이라고 하였으나 그 약속을 지키지 아니 하였으며, 원고가 고소하자 수사기관의 소환에 불응한 채 잠적하였다. 이러한 사정에 비추어 보더라도, 원고가 이 사건 회사의 실질 주주로서 회사의 해산 여부 등을 결정 할 수 있는 지위에 있었다고 보기는 어렵다. ④ 원고는 이 사건 회사의 설립 전후 유흥주점을 운영하던 사람으로서 이 사건 회 사에서 실제로 근무하였던 것으로 보이지 않는다. 이 사건 회사는 원고의 근로소득을 신고한 바 있으나, 2019. 9. 3. 원고의 국민은행 계좌에 입금된 ‘**** 7월 급여’ 100만 원은 ****가 위 2019. 1. 21.자 대여금의 변제를 위해 송금한 것으로 보이고, 원고가 2020. 3. 23. ****와 통화하면서 이익금을 받은 사실도 없지 않느냐고 묻자 ****가 보험료를 몇 달 내주었다고 이야기한 점과 원고의 건강보험 자격변동내역 등 에 비추어 건강보험 등 직장가입자 지위를 부여하기 위한 목적에서 이루어진 허위의 근로소득 신고로 보이며, 원고가 이 사건 회사로부터 배당금 등 이익을 분배받지도 않 았던 것으로 보인다. 3) 따라서 원고는 구 국세기본법 제39조 제2호에 따른 제2차 납세의무자에 해당하 지 아니하므로, 이와 다른 전제에서 이루어진 이 사건 처분은 위법하여 취소되어야 한 다. 3. 결 론 그렇다면 원고의 이 사건 청구는 이유 있으므로 이를 인용하기로 하여, 주문과 같이 - 9 - 판결한다.